企業(yè)借調(diào)員工是常見的一種靈活用工方式。

　　由于企業(yè)因生產(chǎn)淡旺季等特殊情況或者因項(xiàng)目工作，有時(shí)候需要將員工從原單位調(diào)到另一個(gè)單位，以保障企業(yè)運(yùn)營同時(shí)，也提高員工收入，穩(wěn)定企業(yè)員工隊(duì)伍，一舉兩得。

　　但如果企業(yè)借調(diào)處理不善，將會(huì)給企業(yè)帶來很大麻煩，失去好員工，甚至可能會(huì)遭遇更大風(fēng)險(xiǎn)。

　　企業(yè)和勞動(dòng)者借調(diào)用工有哪些風(fēng)險(xiǎn)？

　　一、借調(diào)關(guān)系

　　借用(調(diào))關(guān)系是用人單位、借用單位與勞動(dòng)者三方協(xié)商一致，由用人單位與勞動(dòng)者保留勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng)者在借用單位實(shí)際提供勞動(dòng)并領(lǐng)取報(bào)酬的一種特殊用工形式。

　　其中，借用(調(diào))關(guān)系多出現(xiàn)于存在關(guān)聯(lián)關(guān)系或合作關(guān)系的公司之間，我國現(xiàn)行法律法規(guī)并未禁止此種用工形式，還針對(duì)此種用工形式規(guī)定了相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)及責(zé)任主體。

　　二、企業(yè)借調(diào)員工的法律依據(jù)?

　　借調(diào)用工這是靈活方式，目前我國的法律層面沒有作出明確的規(guī)定，但在一些部門規(guī)章中有所規(guī)定。

　　勞動(dòng)部關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干問題的意見》(勞部發(fā)[1995]309號(hào))第7條規(guī)定：“用人單位應(yīng)與其長期被外單位借用的人員、帶薪上學(xué)人員、以及其他非在崗但仍保持勞動(dòng)關(guān)系的人員簽訂勞動(dòng)合同，但在外借和上學(xué)期間，勞動(dòng)合同中的某些相關(guān)條款經(jīng)雙方協(xié)商可以變更”。

　　第74條規(guī)定“企業(yè)富余職工、請(qǐng)長假人員、請(qǐng)長病假人員、外借人員和帶薪上學(xué)人員，其社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)仍按規(guī)定由原單位和個(gè)人繼續(xù)繳納”。

　　《工傷保險(xiǎn)條例》第四十三條規(guī)定，“職工被借調(diào)期間受到工傷事故傷害的，由原用人單位承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任，但原用人單位與借調(diào)單位可以約定補(bǔ)償辦法”。

　　三、企業(yè)借調(diào)員工常見的法律問題

　　1、勞動(dòng)者被用人單位派到外單位工作期間拖欠的工資誰來支付?

　　王某系與A公司簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的職工。2014年1月，A公司與B公司簽定《員工借用協(xié)議》。

　　協(xié)議約定：2014年1月至2016年12月，A公司將本單位職工王某借用至B公司工作，借用期滿即回A公司，王某在借用至B公司工作期間，保留與A公司的勞動(dòng)關(guān)系，工資、福利、社保等由B公司負(fù)責(zé);

　　A公司自2014年1月起每月暫借給B公司資金3000元，用于支付王某的工資及繳納社保費(fèi)，B公司每年12月31日前一次性將此款歸還A公司。王某到B公司工作后，B公司與其約定工資標(biāo)準(zhǔn)為每月1萬元。

　　2015年1月起，B公司因生產(chǎn)經(jīng)營困難，開始拖欠王某工資。王某就B公司拖欠其工資的行為向A公司反映并要求A公司支付，A公司稱與其無關(guān)拒絕支付。

　　2014年1月至2016年12月在王某借用期間，A公司將應(yīng)當(dāng)借給B公司的每月3000元，直接支付給了王某。王某于2016年12月回到A公司。

　　王某向勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求裁決A公司支付其被B公司拖欠的2015年1月至2016年12月期間工資共計(jì)24萬元(工資1萬元/月×24月)。

　　庭審中，A公司稱王某在B公司工作期間，月工資標(biāo)準(zhǔn)是與B公司約定的，A公司無權(quán)過問，并對(duì)B公司是否拖欠王某的工資也不知情。

　　處理結(jié)果：

　　裁決A公司支付王某在B公司工作期間被拖欠的工資16.8萬元(1萬元/月×24-0.3萬元/月×24)

　　律師分析：

　　勞動(dòng)者在被借調(diào)至外單位工作期間，勞動(dòng)關(guān)系仍在原用人單位，雙方經(jīng)協(xié)商后可以變更勞動(dòng)合同的相關(guān)條款。

　　本案中，王某在被借用期間與A公司仍然存在勞動(dòng)關(guān)系，但雙方并未協(xié)商對(duì)工資支付的主體作出變更，因此，A 公司仍需承擔(dān)向王某支付工資的義務(wù)。

　　綜上，勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)支持了王某的仲裁請(qǐng)求，裁決A公司支付王某在B公司工作期間被拖工資，但A公司每月已向王某支付的工資應(yīng)予扣除。(來自四川省2017年度勞動(dòng)人事爭議仲裁十大典型案例之四)

　　2、用人單位出借、外派的職工發(fā)生工傷，誰來承擔(dān)工傷責(zé)任?

　　案號(hào)(2017)黑0302民初2239號(hào)

　　1981年王光東到煤機(jī)公司工作，雙方簽訂勞動(dòng)合同參加工傷保險(xiǎn)。2010年王光東借調(diào)到煤機(jī)公司的下屬企業(yè)雞西三益煤機(jī)銷售有限公司工作。

　　工資由煤機(jī)公司和雞西三益煤機(jī)銷售有限公司各出一部分。2011年8月13日王光東在江西豐城礦務(wù)局下井巡視采煤機(jī)工作情況時(shí)，被落下的石頭砸中右足，傷后王光東被送至豐城礦務(wù)局總醫(yī)院住院治療20天，經(jīng)診斷為右足第五指骨折，支付醫(yī)療費(fèi)6000元。

　　王光東妻子徐艷杰系煤機(jī)公司職工，王光東治療期間由徐艷杰自雞西到江西豐城護(hù)理，護(hù)理期間徐艷杰工資正常發(fā)放。王光東2個(gè)月后重新上班。

　　2011年9月20日，經(jīng)煤機(jī)公司申請(qǐng)，雞西市人力資源和社會(huì)保障局認(rèn)定王光東為工傷。2014年5月28日雞西市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)作出雞勞鑒字[2014]Y347號(hào)勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論通知書，認(rèn)定王光東為傷殘拾級(jí)。

　　2015年1月16日，王光東與煤機(jī)公司解除勞動(dòng)合同。王光東要求煤機(jī)公司給付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金，煤機(jī)公司以王光東是在雞西三益煤機(jī)銷售有限公司工作期間受傷為由拒不給付。

　　法院認(rèn)為：

　　享受勞動(dòng)保險(xiǎn)待遇是勞動(dòng)法賦予職工的社會(huì)福利。王光東在工作期間受傷并被認(rèn)定為傷殘拾級(jí)，依法應(yīng)在退休時(shí)享受一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。

　　王光東雖是在借調(diào)到雞西三益煤機(jī)銷售有限公司從事銷售工作期間受傷，但借調(diào)期間煤機(jī)公司仍為其部分開資，其勞動(dòng)關(guān)系仍在煤機(jī)公司且王光東受傷后是煤機(jī)公司為其申請(qǐng)的工傷認(rèn)定及傷殘等級(jí)鑒定，現(xiàn)傷殘等級(jí)為拾級(jí)。

　　雙方于2015年1月16日解除勞動(dòng)關(guān)系，而一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金系雙方解除勞動(dòng)合同時(shí)用人單位給予傷殘人員的補(bǔ)助。

　　3、勞動(dòng)者被用人單位派到外單位工作期間社會(huì)保險(xiǎn)誰來繳納?

　　案號(hào)：(2001)海南民終字第223號(hào)

　　1995年11月原告A被聘到B大學(xué)附屬醫(yī)院從事醫(yī)療工作，雙方及A所在單位C簽訂聘用合同書，約定，A必須是國家干部方可借調(diào)聘用，期間從1995年11月至1996年11月止，

　　若續(xù)訂合同或辦理調(diào)入手續(xù)，A在合同期內(nèi)享受同級(jí)在職人員的政治、工資、生活福利待遇，標(biāo)準(zhǔn)工資為70.5元，獎(jiǎng)金252元，1997年6月，B大學(xué)又與A以及A原所在單位C簽訂勞務(wù)合同，約定合同期限從1997年6月1日至1998年5月31日止，被告B大學(xué)在勞務(wù)合同內(nèi)支付A勞務(wù)報(bào)酬，每月發(fā)放一次工資，其標(biāo)準(zhǔn)與聘用確定工資不變，A原所在單位C負(fù)責(zé)繳納A的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用。

　　這兩份合同在合同期限內(nèi)均按約履行。1998年7月被告B大學(xué)發(fā)布文件《關(guān)于與我院簽訂勞務(wù)合同的人員在合同期滿后分流處理問題的通知》，第四條對(duì)包括原告A在內(nèi)的不續(xù)聘人員作了如下通知，合同期滿后一律不再簽訂新的勞務(wù)合同，自1998年8月1日至1998年12月31日止，繼續(xù)發(fā)放這些人員基本繼續(xù)發(fā)放這些人員的基本工資，但不再發(fā)放獎(jiǎng)酬金，在此期間這些人員可另謀職業(yè)，如繼續(xù)自愿為學(xué)院義務(wù)服務(wù)至1998年12月，可允許;待學(xué)院完成崗位設(shè)置及崗位條件的核定工作后，在今年年底前實(shí)行全員聘任制，根據(jù)崗位需要和規(guī)定條件，這些人員可與學(xué)院在職人員及社會(huì)上的高層次人才共同競爭上崗。

　　原告A對(duì)此通知無異議，自愿繼續(xù)在學(xué)院附屬醫(yī)院工作，被告B大學(xué)對(duì)其發(fā)放基本工資347.5元。爾后，B大學(xué)與教育學(xué)院合并工作開始啟動(dòng)，被告海南師范學(xué)院根據(jù)上級(jí)有關(guān)部門的通知，凍結(jié)了人事調(diào)動(dòng)和干部提升工作，學(xué)院全面競爭上崗計(jì)劃也因此暫時(shí)凍結(jié)。

　　1999年1月，被告B大學(xué)發(fā)布通知文件，其中對(duì)不續(xù)聘人員的通知內(nèi)容有：凡是1998年8月1日以后仍然連續(xù)上崗，義務(wù)為我院服務(wù)至現(xiàn)在的不續(xù)聘人員，如工作需要，其本人自愿、所在單位同意、報(bào)學(xué)院批準(zhǔn)，可按文件精神，繼續(xù)在崗義務(wù)服務(wù)，臨時(shí)工資按1998年8月1日以后發(fā)放的工資標(biāo)準(zhǔn)核定，并根據(jù)出勤情況按月發(fā)放。

　　原告A對(duì)此無異議，且自愿繼續(xù)留在師范學(xué)院附屬醫(yī)院工作至2000年7月。此前，被告大學(xué)未為原告A繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，原告也未繳納應(yīng)由個(gè)人繳納的部分。

　　2000年7月1日，被告B大學(xué)根據(jù)海南省機(jī)構(gòu)編制委員會(huì)、 中共海南省組織部、海南省人事勞動(dòng)保障廳聯(lián)合發(fā)布的瓊?cè)藙诒?1999)129號(hào)文件《關(guān)于嚴(yán)格控制機(jī)構(gòu)編制人員及人事調(diào)配等有關(guān)問題的通知》，向原告A發(fā)出解聘工作通知書，同年8月正式解聘原告并發(fā)給其補(bǔ)償金1390元。

　　原告A不服，向瓊山市勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，該委員會(huì)于2000年8月22日以不屬于勞動(dòng)爭議范圍為由作出不予受理通知書。原告遂于同年8月31日向瓊山法院提起訴訟。

　　一審法院認(rèn)為：

　　原告系經(jīng)原工作單位認(rèn)可其身份為國家干部方可借調(diào)到被告單位工作的，原告的工作關(guān)系、工資關(guān)系、社會(huì)保障及其組織關(guān)系均未正式調(diào)入被告單位，且原告及其原工作單位在1997年與被告續(xù)簽的勞務(wù)合同中約定原告的社會(huì)保險(xiǎn)由其原工作單位負(fù)責(zé)繳納。故被告對(duì)原告的社會(huì)保險(xiǎn)沒有承擔(dān)的義務(wù)。

　　二審法院認(rèn)為：

　　上訴人A系國家干部，1995年11月被聘用借調(diào)到B大學(xué)附屬醫(yī)院從事醫(yī)療工作，上訴人與被上訴人簽訂聘用、勞務(wù)合同時(shí)均經(jīng)過上訴人原所在單位同意。

　　故上訴人與被上訴人之間實(shí)質(zhì)上是一種干部借調(diào)關(guān)系，而上訴人與其原工作單位之間實(shí)質(zhì)上是一種停薪留職關(guān)系。

　　根據(jù)我國干部人事管理制度，國家干部未正式調(diào)入其他單位之前，其一切關(guān)系均保留在原工作單位。

　　同時(shí)，根據(jù)勞動(dòng)部"關(guān)于貫徹執(zhí)行《勞動(dòng)法》若干問題意見"第74條之規(guī)定，企業(yè)富余職工、請(qǐng)長假人員、請(qǐng)長病假人員、外借人員和帶薪上學(xué)人員，其社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)仍按規(guī)定由原單位和個(gè)人繼續(xù)繳納。

　　上訴人屬外借人員，借調(diào)期間其社會(huì)保險(xiǎn)按規(guī)定應(yīng)由原單位和個(gè)人繼續(xù)繳納。上訴人A要求被上訴人為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)的主張，于法無據(jù)，不予支持。

　　四、企業(yè)借用用工的注意事項(xiàng)

　　借調(diào)關(guān)系屬于民事行為，受民法、合同法的調(diào)整。需要提醒注意的是，企業(yè)之間在借調(diào)員工時(shí)需要經(jīng)過員工的同意，要在借調(diào)協(xié)議中明確約定借調(diào)期間工作內(nèi)容、工作地點(diǎn)及期限、勞動(dòng)報(bào)酬、勞動(dòng)保護(hù)等權(quán)利及義務(wù)事項(xiàng)，也包括借調(diào)職工發(fā)生工傷后的補(bǔ)償辦法等，以避免在事故發(fā)生后再來協(xié)調(diào)而可能產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。

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