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化妝品企業委外加工涉及的主要法律風險及其對IPO的影響(廣州企業法律顧問詳解)

　　隨著佰仕杰廣州企業法律顧問團隊對化妝品行業多年的企業法律顧問經驗和化妝品發展態勢的深入研究。廣州企業法律顧問全面看到化妝品行業的發展趨勢，并且認為在行業標桿丸美生物及華熙生物等新的上市公司市值狂飆的背景下，化妝品企業的上市及并購等資本運作大戲。

　　我們圍繞化妝品企業上市中的主要法律問題進行論述。主要是委外加工涉及的主要法律風險及其對IPO的影響。

　　一、委外加工是化妝品企業比較普遍的生產方式

　　化妝品企業，從生產方式來看，根據自身商業模式和產品的特點，一般通過自制生產、委托加工或兩者相互結合的模式進行產品生產。在自主生產模式下，公司自行采購原材料，通過自有工廠進行生產和加工;所謂的“委外加工”指的是由委托方為受托方配備生產所需產品配方、原輔材料和外觀包裝材料，并派駐生產內控團隊指導監督受托方按流程完成產品加工的生產方式。

　　目前不少大品牌化妝品企業將生產環節進行外包，而自身則專注于產品研發、品牌運營和渠道管理等附加值較高的環節。在業務模式較為成熟的歐美和日韓化妝品市場中，委外加工占據著十分重要的地位，如寶潔、美寶蓮等知名品牌均采用部分委外加工的生產模式。

　　二、IPO審核中委外加工會有哪些備受關注的法律相關問題

　　(一)是否需要做風險披露

　　一般情況下，如果委外加工只是生產方式的一部分，且不是主要的，核心生產部分還是自主生產，則不會構成IPO過程中的法律風險，不需要做風險提示。但如果主要的生產方式為委外生產，則是另外一個故事了。從已經上市或正在申報IPO的化妝品企業的申報文件的研究中，這點得到了驗證。

　　案例1：御家匯(300740)

　　“風險因素”章節披露：公司生產環節主要采用委托加工方式。雖然公司制定了嚴格的管理制度，并派駐專員進駐主要委托加工廠商進行現場指導和檢查，但依然面臨委托加工風險。若委托加工廠商出現產品質量不符合要求、產能不足、勞動爭議、財務困境、突發停產等風險情況時，公司又未能及時轉移相關產品的生產，將可能對公司產品質量、貨期、經營業績及品牌形象等產生不利影響。

　　案例2：毛戈平化妝品股份有限公司(上交所IPO申報企業)

　　“風險因素”章節披露：目前公司并未建設自身的化妝品生產設施，產品的生產主要通過委外加工模式進行，這對公司的產品質量控制水平提出了嚴格要求，也導致了公司可能存在產品供應不足的風險。一旦委外加工商或產品供應商在生產環節出現事故、或產品質量出現問題、或產品供應不足、或產品供應不及時，均會對公司的品牌形象以及當期業績造成不利影響。

　　案例3：上海相宜本草化妝品股份有限公司(終止上市申請)

　　“風險因素”章節披露：報告期內代工生產公司90%以上的產品。公司產品的產量、質量、生產周期等一定程度上受限于代工廠的生產能力、加工工藝及管理水平等因素。近年來，受人工成本增加等因素影響，單位產品的委托加工費有所增加，相應增加了公司的生產成本。此外，如果代工廠的生產設施損壞或者與本公司簽署的代工合同提前終止，而公司未能即時有效地進行補救，可能出現產品供應遲延，對公司經營業績和財務狀況將帶來較大的影響。

　　(二)委外生產的產品質量如何控制

　　在化妝品企業的招股說明書或法律意見書中如涉及到委外生產問題時都會大費筆墨來論述委外生產的方式如何確保產品質量。

　　1、外協工廠當然需要有合法合規的生產資質

　　能進行化妝品生產的工廠當然是需要有《化妝品生產許可證》，一些特殊的生產，還需要有特殊的資質。IPO的審核中，無論是自主生產還是委外生產，如果生產資質上有瑕疵，那毫無疑問是實質問題。大部分化妝品企業在其上市文件中，都會披露，委托生產商均已取得生產資質及許可，其從事化妝品生產合法合規，同時發行人不存在因規避環保、無生產資質等問題而委托他人生產的情形。

　　2、如何確保外協工廠生產的產品質量

　　一般情況下，化妝品企業可以在外協工廠的準入門檻，日常生產管理以及制度建設的維度進行論述。丸美股份(603983)在其招股書中，對這塊有非常詳盡的描述，值得其他化妝品企業借鑒。

　　案例：丸美股份對外協工廠的質量控制

　　第一，嚴格委外加工廠商的準入。初次選擇合格委托加工廠商時，公司采購供應部首先確認擬委托加工廠商的證照是否齊全、是否具有相應的生產資質及是否取得化妝品生產許可，然后根據《外協管理程序》，成立外協評估小組對擬委托加工廠商的各項能力進行評估，填寫《外協加工廠評審表》，依據品質能力、供應能力、價格、管理等標準選擇合適的委托加工廠商。公司將選中的委外加工廠商的相關信息錄入系統，形成合格委外加工廠商名錄，以便開展后續的委外合作。

　　第二，加強委外加工廠商的日常質量考核。在日常的生產經營過程中，公司對委外加工廠商日常來料進行嚴格檢測，驗收合格后方可入庫。同時，對于委外加工廠商進行不定期的質量抽查，對于來料未達標或生產不符要求的委外加工廠商采取督促整改、減少供貨訂單以及停止委外合作等措施。

　　第三，內部制度保障。公司制定了《外協廠管理辦法》《產品檢驗標準》《物料批號編制管理規程》《委外加工產品的檢驗報告填寫規范》《不合格品控制程序》、《包材倉報廢流程》 等制度，對委托加工廠商的生產產品進行質量控制。

　　3、產品質量問題責任

　　比較通常的解決方案為：經過檢驗并提供檢驗報告，有確鑿證據證明外協生產商提供產品存在質量問題的，外協生產商確認后對相應產品進行調換。當消費者因產品質量問題追究責任時，如屬于料體品質，使用效果出現色差等問題的，公司將根據產品出廠記錄，與生產該產品的外協生產商和料體供應商共同協作盡快究明原因、解決問題，明確質量問題出現在哪個生產環節，通過協商的方式明確各自應承擔的責任和費用分擔，在規定期限內執行。

　　(三)外協廠商與發行人是否有關聯關系

　　在IPO的審核中，關聯方及關聯交易從來都是備受關注的。如果重要的外協工廠為發行人的關聯方，則需要詳細說明關聯方的具體情況，關聯交易的必要性，關聯交易價格的公允性。作為中介機構，如果存在這種關聯方，我們一般會建議減少或避免關聯交易。

　　案例：丸美股份與外協工廠不存在關聯關系

　　根據發行人相關的《采購管理制度》，委托生產商的定價依據為:在參考加工環節、加工工藝、產品規格、加工數量等多個因素的前提下，以加工工序的市場價格為基礎進行報價確定。根據報告期內各期多家外協廠不同工序及不同產品的報價及最終交易價格進行比較，公司與外協廠最終交易價格與市場公開價格差異較小，交易價格合理且公允。

　　發行人的主要股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員、核心技術人員及其近親屬未持有發行人前述委外加工廠商的權益，或擔任董事、監事、高級管理人員等職務，上述委外加工廠商與發行人無關聯關系，不存在其他利益安排。

　　(四)是否對委外工廠構成重大依賴

　　這個問題本質上，是對企業是否具有獨立性問題的拷問。就算不IPO，化妝品企業也要盡量避免這個問題的發生，生產環節對某一企業有依賴，對于企業的持續經營以及獨立經營能力，都是一個重大瑕疵。

　　案例：御家匯對外協工廠不存在重大依賴

　　發行人的委托加工廠商較多，單一供應商采購金額占公司采購總額的比重未超過 20%，發行人不存在對單一供應商重大依賴的情形。各委托加工廠商均獨立于發行人，與發行人不存在關聯關系。發行人與委托加工商均系通過市場化談判協商達成交易，具備真實、合理的商業背景，符合實際情況，交易公允，未對發行人業務獨立性構成重大影響。

　　(五)產品配方的保密如何保證

　　對于化妝品企業來說，產品配方有時候絕對是核心競爭力。所以我們一般建議核心生產環節還是采取自主生產的方式，一些邊邊角角或者不核心的生產，可以交給外協工廠。否則產品配方的保密問題，確實會懸在頭上，難以解決。在實踐中，我們看到有些企業對于外協工廠，一般通過隱去原材料標簽、僅提供原料配比方程的方式實現配方的保密。

　　案例：御家匯對產品配方保密存在的風險進行披露

　　公司在委托加工過程中，需向委托加工廠商提供產品配方等資料，盡管公司對于配方成分進行了加密處理，同時在雙方簽署的采購合同中已就知識產權保護和保密的相關內容進行了明確約定，但如果委托加工廠商違反采購合同中關于知識產權保護和保密的相關條款，將會導致產品配方泄密和知識產權糾紛，進而對公司品牌形象和經營業績等產生不利影響。

　　針對以上風險，御家匯的主要措施包括：

　　第一，與委托加工商簽署的合同中就知識產權保護和保密的相關內容進行了明確約定;同時，在委托加工生產過程中主要核心原料由發行人自主提供，使用內部原料代碼表示某類原料，對產品配方進行了加密處理，生產工藝處于保密狀態;

　　第二，發行人制定了保密管理制度，實行全員保密教育和保密知識系統培訓。公司的保密材料由專人保管，專門登記入冊，并定期清查，防止丟失和錯漏，公司行政部門定期檢查保密場所的電器設備、防盜、消防器材的完好狀態，確保秘密檔案材料的安全;

　　第三，公司與全體員工簽訂了《勞動合同》，并在勞動合同中明確約定，員工應當對其崗位相關的所有文件信息及保密信息承擔最嚴格的保密義務，離職時應將其掌握的所有屬于公司的信息資料交還給公司。

　　三、廣州企業法律顧問總結

　　從整個化妝品行業現狀來看，委外加工的生產模式在化妝品行業中較為普遍。本質上來說，委外加工作為社會化大生產、大協作趨勢下的產物，是社會分工細化的結果，也是資源合理化的有效途徑之一。

　　因此，化妝品企業的生產方式中如果存在委外生產，首先不需要太惶恐，這不是一個很難解決或難以解釋的問題。其次，發行人需要在質量控制、關聯方核查等環節中做出比較積極的回應。

　廣州企業法律顧問團隊是由本所擁有豐富企業法律顧問經驗的執業律師組成，專注于化妝品企業法律風險防空和商業服務。我們部門成員大多畢業于國內著名的法律學府，由行業資深企業法律顧問律師和中青年骨干律師構成。其中，部分律師還擁有多元化的職業背景，具備多年行業實踐經驗等。我們尤其擅長在勞動人事、股權激勵和設計，合同草擬審核、債權債務管理、知識產權管理、股權投資融資、公司經營治理、專項法律顧問等企業法律日常事務，并提供覆蓋整個企業法律管理流程的優質法律服務。

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