廣東佰仕杰律師事務(wù)所依法接受深圳萬谷盛世互聯(lián)網(wǎng)科技有限公司廣州分公司的委托，指派廣州企業(yè)法律顧問團(tuán)隊(duì)成功代理委托人與廣州市美格文化旅游有限公司、馬志凱合同糾紛一案，幫助委托人獲得案件勝訴。

　　萬谷盛世廣州分公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照載明其成立于2017年7月25日，屬有限責(zé)任公司分公司(自然人投資或控股)，負(fù)責(zé)人李明全。

　　美格公司成立于2001年12月17日，為自然人獨(dú)資的有限責(zé)任公司，法定代表人及股東均為馬志凱。2018年7月2日，美格公司由原名廣州市天南地北國(guó)際旅行社有限公司變更為現(xiàn)名。

　　2017年10月20日，萬谷盛世廣州分公司(甲方)與美格公司(乙方)簽訂了《萬谷盛世消費(fèi)平臺(tái)合作協(xié)議書》，合同編號(hào)為20171020-41，雙方就乙方入駐甲方運(yùn)營(yíng)的“愛享到”消費(fèi)平臺(tái)達(dá)成了合作協(xié)議，合作期限自2017年10月20日至2018年10月19日，店名為MAG環(huán)球魔幻世界。協(xié)議約定：鑒于：一、甲方合法運(yùn)營(yíng)“愛享到”互聯(lián)網(wǎng)消費(fèi)平臺(tái)，已擁有眾多入駐合作商家。為了擴(kuò)大合作商家的知名度，甲方與合作商家進(jìn)行駐店推廣活動(dòng)，吸引廣大消費(fèi)者到店進(jìn)行消費(fèi)，實(shí)現(xiàn)互惠共贏。二、乙方是以?shī)蕵?游樂場(chǎng)/服務(wù)的旅游景點(diǎn)。乙方認(rèn)可并希望入駐甲方運(yùn)營(yíng)的消費(fèi)平臺(tái)，且愿意協(xié)同甲方聯(lián)合進(jìn)行商務(wù)推廣活動(dòng)。第一條合作模式1.甲方向乙方預(yù)付乙方主營(yíng)產(chǎn)品運(yùn)營(yíng)資金人民幣3000000元，雙方共同推廣宣傳;2.甲方作為乙方的代理銷售商，銷售乙方的產(chǎn)品或服務(wù)，甲方獲得的代理銷售價(jià)乙方需保證不高于自身店鋪銷售價(jià)，具體商品價(jià)格體系詳見附件1;3.甲方在其運(yùn)營(yíng)的愛享到平臺(tái)中代理乙方商品和服務(wù)，并代收上述款項(xiàng)，其中超過乙方與甲方結(jié)算價(jià)的，差額部分，視為甲方的代理服務(wù)費(fèi);4.甲方允許乙方免費(fèi)入住愛享到，并免費(fèi)為其進(jìn)行品牌推廣。第六條雙方違約責(zé)任1.若乙方出現(xiàn)以下情形，甲方有權(quán)單方解除合同，要求乙方退還甲方提供未消費(fèi)的經(jīng)營(yíng)資金，甲方并可要求乙方支付為維護(hù)自身權(quán)利而產(chǎn)生的費(fèi)用(包括但不限于訴訟費(fèi)、保全費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)、評(píng)估費(fèi)、律師費(fèi)、代理費(fèi)、咨詢服務(wù)費(fèi)等);……2.若甲方出現(xiàn)以下情形，乙方有權(quán)單方解除合同，并無需退還甲方未消費(fèi)的經(jīng)營(yíng)資金。(1)不遵守乙方的價(jià)格體系……第七條協(xié)議終止合作期內(nèi)，乙方出現(xiàn)店鋪轉(zhuǎn)讓、變更股東、法定代表人或?qū)嶋H控制人變更等情況時(shí)，應(yīng)提前至少二個(gè)月以書面形式通知甲方。甲方有權(quán)自行決定是否繼續(xù)履行本協(xié)議。若甲方?jīng)Q定終止本協(xié)議，乙方應(yīng)退還甲方提供的經(jīng)營(yíng)資金(具體金額為甲方未代理銷售完的額度)。

　　一審法院認(rèn)為：萬谷盛世廣州分公司與美格公司簽訂的《萬谷盛世消費(fèi)平臺(tái)合作協(xié)議書》，是雙方的真實(shí)意思表示，內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，雙方應(yīng)當(dāng)依約恪守履行。

　　關(guān)于萬谷盛世廣州分公司的訴訟主體資格。《中華人民共和國(guó)民法總則》第七十四條規(guī)定：法人可以依法設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。法律、行政法規(guī)規(guī)定分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀模勒掌湟?guī)定。分支機(jī)構(gòu)以自己的名義從事民事活動(dòng)，產(chǎn)生的民事責(zé)任由法人承擔(dān);也可以先以該分支機(jī)構(gòu)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，不足以承擔(dān)的，由法人承擔(dān)。萬谷盛世廣州分公司是依法領(lǐng)有營(yíng)業(yè)執(zhí)照的有限責(zé)任公司分公司，其以自己的名義與美格公司訂立合同，并向美格公司主張權(quán)利，并不違反上述法律規(guī)定，依法具有作為原告的訴訟主體資格。

　　關(guān)于涉案合同是否屬于包銷合同的問題。萬谷盛世廣州分公司主張合同期滿美格公司應(yīng)退還剩余運(yùn)營(yíng)資金，美格公司則認(rèn)為該合同屬于包銷合同無需退還運(yùn)營(yíng)資金余額。一審法院認(rèn)為，雙方簽訂的《萬谷盛世消費(fèi)平臺(tái)合作協(xié)議書》第一條即約定了雙方的合作模式為萬谷盛世廣州分公司為美格公司的代理銷售商，銷售美格公司的商品或服務(wù)，萬谷盛世廣州分公司獲得的代理銷售價(jià)美格公司需保證不高于自身店鋪銷售價(jià)，萬谷盛世廣州分公司在其運(yùn)營(yíng)的愛享到平臺(tái)中代理美格公司的商品和服務(wù)，并代收上述款項(xiàng)，其中超過美格公司與萬谷盛世廣州分公司結(jié)算價(jià)的，差額部分，視為萬谷盛世廣州分公司的代理服務(wù)費(fèi)。上述合作模式條款明確約定了雙方之間為代理銷售關(guān)系，萬谷盛世廣州分公司作為美格公司的代理銷售商，銷售美格公司的商品或服務(wù)，并代收款項(xiàng)，遵守雙方關(guān)于代理銷售價(jià)格的約定，超出約定結(jié)算價(jià)的差額部分為萬谷盛世廣州分公司的代理服務(wù)費(fèi)。上述約定明白無誤，再結(jié)合第六條雙方違約責(zé)任的約定，涉及經(jīng)營(yíng)資金退還的條件，如萬谷盛世廣州分公司存在約定的違約情形則賦予美格公司有權(quán)不予退還未消費(fèi)的經(jīng)營(yíng)資金，并不涵蓋萬谷盛世廣州分公司依約履行合同后美格公司仍有權(quán)不予退還未消費(fèi)經(jīng)營(yíng)資金的情形。可見雙方作此約定的本意在于排除美格公司有權(quán)不予退還未消費(fèi)的經(jīng)營(yíng)資金的幾種情形，而非賦予美格公司在第六條第2款約定情形之外仍享有不予退還未消費(fèi)經(jīng)營(yíng)資金的權(quán)利。綜上，美格公司辯稱雙方為包銷合同關(guān)系可不予退還剩余運(yùn)營(yíng)資金，與合同約定不符，一審法院不予采納。

　　關(guān)于美格公司主張萬谷盛世廣州分公司違約，美格公司可不予退還未消費(fèi)經(jīng)營(yíng)資金的問題。根據(jù)萬谷盛世廣州分公司提供的《環(huán)球魔幻世界優(yōu)惠買單詳情表》顯示，萬谷盛世廣州分公司在2018年3月至4月期間，存在銷售價(jià)格低于雙方約定價(jià)格的情形，該情形屬于合同第六條第2款約定的萬谷盛世廣州分公司不遵守美格公司的價(jià)格體系，美格公司無需退還未消費(fèi)運(yùn)營(yíng)資金的情形。但是，雙方在萬谷盛世廣州分公司的該違約行為發(fā)生后簽署的《愛享到x環(huán)球魔幻世界6.1兒童節(jié)活動(dòng)方案》中，明確載明鑒于萬谷盛世廣州分公司因疏于經(jīng)銷商管理導(dǎo)致分銷商亂價(jià)行為，美格公司對(duì)此已作出禁止萬谷盛世廣州分公司消費(fèi)者入園7天的處罰，萬谷盛世廣州分公司已處理并調(diào)整好自身分銷商的對(duì)外價(jià)格，并保證遵守美格公司的價(jià)格體系，美格公司既往不咎，雙方繼續(xù)友好合作……。由此可知，美格公司對(duì)于此前萬谷盛世廣州分公司代理銷售價(jià)格低于約定價(jià)格的違約情形是明知的，且已采取相應(yīng)的處罰措施，并在《萬谷盛世消費(fèi)平臺(tái)合作協(xié)議書》賦予美格公司此情形下有權(quán)解除合同不予退還未消費(fèi)經(jīng)營(yíng)資金的情況下，與萬谷盛世廣州分公司達(dá)成協(xié)議，對(duì)萬谷盛世廣州分公司既往不咎，雙方繼續(xù)友好合作。可見美格公司對(duì)萬谷盛世廣州分公司低價(jià)銷售的違約行為給予禁止消費(fèi)者入園7天的懲罰及萬谷盛世廣州分公司作出改正后，對(duì)該違約行為給予了諒解，沒有依照《萬谷盛世消費(fèi)平臺(tái)合作協(xié)議書》的約定要求萬谷盛世廣州分公司再承擔(dān)違約責(zé)任。現(xiàn)美格公司再以萬谷盛世廣州分公司的前述違約行為為由進(jìn)行抗辯，一審法院不予采納。美格公司辯稱其對(duì)萬谷盛世廣州分公司2018年3月份低價(jià)銷售的違約行為不知情，對(duì)該月份的違約行為未予諒解。一審法院認(rèn)為，《環(huán)球魔幻世界優(yōu)惠買單詳情表》反映，萬谷盛世廣州分公司低于約定價(jià)格代理銷售的行為發(fā)生在2018年3月至4月期間，《愛享到x環(huán)球魔幻世界6.1兒童節(jié)活動(dòng)方案》簽訂于該違約行為發(fā)生之后，且未注明雙方僅針對(duì)2018年4月的低價(jià)銷售行為作出處理，美格公司自行解釋《愛享到x環(huán)球魔幻世界6.1兒童節(jié)活動(dòng)方案》不包括對(duì)萬谷盛世廣州分公司2018年3月的低價(jià)銷售行為的諒解，缺乏依據(jù)。從美格公司于2018年4月23日向萬谷盛世廣州分公司發(fā)出的《通知函》，以及其對(duì)萬谷盛世廣州分公司采取的禁止萬谷盛世廣州分公司平臺(tái)購(gòu)票的消費(fèi)者入園的違約處罰措施可知，美格公司對(duì)于萬谷盛世廣州分公司的實(shí)際代理銷售價(jià)格是有途徑獲知并查驗(yàn)的，對(duì)此美格公司也當(dāng)庭作出了說明，現(xiàn)美格公司稱其對(duì)萬谷盛世廣州分公司2018年3月份低價(jià)銷售的違約行為不知情，一審法院不予采信。綜上，美格公司辯稱因萬谷盛世廣州分公司違約而無需退還未消費(fèi)的經(jīng)營(yíng)資金，理由不成立，剩余運(yùn)營(yíng)資金美格公司應(yīng)予退還。

　　關(guān)于剩余運(yùn)營(yíng)資金的計(jì)算，萬谷盛世廣州分公司提供了《環(huán)球魔幻世界優(yōu)惠買單詳情表》予以證實(shí)，美格公司予以否認(rèn)，承上所述，美格公司有途徑查驗(yàn)萬谷盛世廣州分公司銷售門票的情況，但對(duì)已消費(fèi)的經(jīng)營(yíng)資金或者已經(jīng)美格公司驗(yàn)證使用的門票數(shù)量和金額，美格公司未提供相反的證據(jù)予以證實(shí)，在沒有反證推翻萬谷盛世廣州分公司提供的《環(huán)球魔幻世界優(yōu)惠買單詳情表》的情況下，一審法院對(duì)《環(huán)球魔幻世界優(yōu)惠買單詳情表》予以采信。除此之外，萬谷盛世廣州分公司還對(duì)代金券銷售金額23400元進(jìn)行了扣減，雖然該代金券銷售金額在本案中未有證據(jù)反映，但萬谷盛世廣州分公司扣減代金券銷售金額客觀上增加了雙方合作銷售的金額，使得美格公司需要退還的余額減少，沒有損害美格公司的權(quán)益，故對(duì)于萬谷盛世廣州分公司主張的資金余額計(jì)算方法一審法院經(jīng)審查予以采納，認(rèn)定應(yīng)退還的運(yùn)營(yíng)資金余額2507005元(3000000元-平臺(tái)銷售金額469595元-代金券金額23400元)。萬谷盛世廣州分公司還主張按照中國(guó)人民銀行同期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)，從合同期限屆滿的次日即2018年10月20日計(jì)至實(shí)際清償之日，合法合理，一審法院予以支持。

　　關(guān)于馬志凱是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的連帶還款責(zé)任的問題。美格公司與萬谷盛世廣州分公司簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》載明馬志凱是美格公司的實(shí)際控制人，愿意承擔(dān)美格公司因違反《萬谷盛世消費(fèi)平臺(tái)合作協(xié)議書》的約定所帶來的一切違約責(zé)任(包括但不限于美格公司應(yīng)退還萬谷盛世廣州分公司的運(yùn)營(yíng)資金、應(yīng)支付的違約金以及萬谷盛世廣州分公司維護(hù)自身權(quán)利而產(chǎn)生的費(fèi)用等)。該協(xié)議加蓋有馬志凱的印章，馬志凱辯稱其私章由美格公司持有，其本人未在《補(bǔ)充協(xié)議》上簽字，無需承擔(dān)連帶清償責(zé)任。一審法院認(rèn)為，馬志凱是美格公司的法定代表人及唯一的股東，美格公司確認(rèn)馬志凱是其實(shí)際控制人，馬志凱將其私章交由美格公司持有，美格公司在案涉三份合同即《萬谷盛世消費(fèi)平臺(tái)合作協(xié)議書》、《補(bǔ)充協(xié)議》及《愛享到x環(huán)球魔幻世界6.1兒童節(jié)活動(dòng)方案》均加蓋使用了馬志凱的印章，萬谷盛世廣州分公司有理由相信該印章的加蓋視為馬志凱同意簽署相關(guān)合同，至于馬志凱如何授權(quán)美格公司使用其印章，系美格公司內(nèi)部管理范疇，不得對(duì)抗合同善意相對(duì)方，故馬志凱的抗辯理由不成立，其對(duì)美格公司的涉案?jìng)鶆?wù)應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，承責(zé)后其依法有權(quán)向美格公司追償。

　　綜上所述，一審法院依照《中華人民共和國(guó)民法總則》第七十四條，《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第一百零七條，《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第十九條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第九十條、第一百零八條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第四十二條的規(guī)定，判決：一、美格公司于判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)向萬谷盛世廣州分公司退還運(yùn)營(yíng)資金余額2507005元;二、美格公司于判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)向萬谷盛世廣州分公司支付逾期還款利息(以2507005元為基數(shù)，按照中國(guó)人民銀行同期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)，從2018年10月20日起計(jì)至實(shí)際清償之日止);三、馬志凱對(duì)判決主文第一項(xiàng)、第二項(xiàng)所確定的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，其承責(zé)后依法有權(quán)就其承責(zé)部分向美格公司追償。一審案件受理費(fèi)27302元、保全費(fèi)5000元，均由美格公司負(fù)擔(dān)，馬志凱連帶負(fù)擔(dān)。二審法院維持原審判決。詳見：　廣東省廣州市中級(jí)人民法院(2019)粵01民終14271號(hào)民事判決書。

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